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刑事辯護

辦理跨境賭博犯罪案件若干問題的意見

發(fā)布時間:2021-07-26 13:34:04  瀏覽次數(shù):

最高人民法院、最高人民檢察院、公安部辦理跨境賭博犯罪案件若干問題的意見

  為依法懲治跨境賭博等犯罪活動,維護我國經(jīng)濟安全、社會穩(wěn)定,根據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等有關(guān)規(guī)定,結(jié)合司法實踐,制定本意見。

  一、總體要求

  近年來,境外賭場和網(wǎng)絡(luò)賭博集團對我國公民招賭吸賭問題日益突出,跨境賭博違法犯罪活動日益猖獗,嚴重妨礙社會管理秩序,引發(fā)多種犯罪,嚴重危害我國經(jīng)濟安全和社會穩(wěn)定。與此同時,互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域黑灰產(chǎn)業(yè)助推傳統(tǒng)賭博和跨境賭博犯罪向互聯(lián)網(wǎng)遷移,跨境網(wǎng)絡(luò)賭博違法犯罪活動呈高發(fā)態(tài)勢,嚴重威脅人民群眾人身財產(chǎn)安全和社會公共安全。人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)要針對跨境賭博犯罪特點,充分發(fā)揮職能作用,貫徹寬嚴相濟刑事政策,準確認定賭博犯罪行為,嚴格依法辦案,依法從嚴從快懲處,堅決有效遏制跨境賭博犯罪活動,努力實現(xiàn)政治效果、法律效果、社會效果的高度統(tǒng)一。

  二、關(guān)于跨境賭博犯罪的認定

  (一)以營利為目的,有下列情形之一的,屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場”:

  1. 境外賭場經(jīng)營人、實際控制人、投資人,組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博的;

  2. 境外賭場管理人員,組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博的;

  3. 受境外賭場指派、雇傭,組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博,或者組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博,從賭場獲取費用、其他利益的;

  4. 在境外賭場包租賭廳、賭臺,組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博的;

  5. 其他在境外以提供賭博場所、提供賭資、設(shè)定賭博方式等,組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博的。

  在境外賭場通過開設(shè)賬戶、洗碼等方式,為中華人民共和國公民赴境外賭博提供資金擔(dān)保服務(wù)的,以“開設(shè)賭場"論處。

  (二)以營利為目的,利用信息網(wǎng)絡(luò)、通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù),組織中華人民共和國公民跨境賭博活動,有下列情形之一的,屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場”:

  1. 建立賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序并接受投注的;

  2. 建立賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序并提供給他人組織賭博的;

  3. 購買或者租用賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序,組織他人賭博的;

  4. 參與賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序利潤分成的;

  5. 擔(dān)任賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序代理并接受投注的;

  6.其他利用信息網(wǎng)絡(luò)、通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù),組織跨境賭博活動的。

  (三)組織、招攬中華人民共和國公民赴境外賭博,從參賭人員中獲取費用或者其他利益的,屬于刑法第三百零三條第一款規(guī)定的“聚眾賭博”。

  (四)跨境開設(shè)賭場犯罪定罪處罰的數(shù)量或者數(shù)額標準,參照適用《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》《關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》和《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》的有關(guān)規(guī)定。

  三、關(guān)于跨境賭博共同犯罪的認定

  (一)三人以上為實施開設(shè)賭場犯罪而組成的較為固定的犯罪組織,應(yīng)當依法認定為賭博犯罪集團。對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子,按照集團所犯的全部罪行處罰。對犯罪集團中組織、指揮、策劃者和骨干分子,應(yīng)當依法從嚴懲處。

  (二)明知他人實施開設(shè)賭場犯罪,為其提供場地、技術(shù)支持、資金、資金結(jié)算等服務(wù)的,以開設(shè)賭場罪的共犯論處。

  (三)明知是賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序,有下列情形之一的,以開設(shè)賭場罪的共犯論處:

  1. 為賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序提供軟件開發(fā)、技術(shù)支持、互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、廣告投放、會員發(fā)展、資金支付結(jié)算等服務(wù)的;

  2. 為賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序擔(dān)任代理并發(fā)展玩家、會員、下線的。

  為同一賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序擔(dān)任代理,既無上下級關(guān)系,又無犯意聯(lián)絡(luò)的,不構(gòu)成共同犯罪。

  (四)對受雇傭為賭場從事接送參賭人員、望風(fēng)看場、發(fā)牌坐莊、兌換籌碼、發(fā)送宣傳廣告等活動的人員及賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序中與組織賭博活動無直接關(guān)聯(lián)的一般工作人員,除參與賭場、賭博網(wǎng)站、應(yīng)用程序利潤分成或者領(lǐng)取高額固定工資的外,可以不追究刑事責(zé)任,由公安機關(guān)依法給予治安管理處罰。

  四、關(guān)于跨境賭博關(guān)聯(lián)犯罪的認定

  (一)使用專門工具、設(shè)備或者其他手段誘使他人參賭,人為控制賭局輸贏,構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于詐騙犯罪的規(guī)定定罪處罰。

  網(wǎng)上開設(shè)賭場,人為控制賭局輸贏,或者無法實現(xiàn)提現(xiàn),構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于詐騙犯罪的規(guī)定定罪處罰。部分參賭者贏利、提現(xiàn)不影響詐騙犯罪的認定。

  (二)通過開設(shè)賭場或者為國家工作人員參與賭博提供資金的形式實施行賄、受賄行為,構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于賄賂犯罪的規(guī)定定罪處罰。同時構(gòu)成賭博犯罪的,應(yīng)當依法與賄賂犯罪數(shù)罪并罰。

  (三)實施跨境賭博犯罪,同時構(gòu)成組織他人偷越國(邊)境、運送他人偷越國(邊)境、偷越國(邊)境罪等罪的,應(yīng)當依法數(shù)罪并罰。

  (四)實施賭博犯罪,為強行索要賭債,實施故意殺人、故意傷害、非法拘禁、故意毀壞財物、尋釁滋事等行為,構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當依法數(shù)罪并罰。

  (五)為賭博犯罪提供資金、信用卡、資金結(jié)算等服務(wù),構(gòu)成賭博犯罪共犯,同時構(gòu)成非法經(jīng)營罪、妨害信用卡管理罪、竊取、收買、非法提供信用卡信息罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪收益罪等罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

  為網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持,或者提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助,構(gòu)成賭博犯罪共犯,同時構(gòu)成非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪等罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

  為實施賭博犯罪,非法獲取公民個人信息,或者向?qū)嵤┵博犯罪者出售、提供公民個人信息,構(gòu)成賭博犯罪共犯,同時構(gòu)成侵犯公民個人信息罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

  五、關(guān)于跨境賭博犯罪賭資數(shù)額的認定及處理

  賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。

  通過網(wǎng)絡(luò)實施開設(shè)賭場犯罪的,賭資數(shù)額可以依照開設(shè)賭場行為人在其實際控制賬戶內(nèi)的投注金額,結(jié)合其他證據(jù)認定;如無法統(tǒng)計,可以按照查證屬實的參賭人員實際參賭的資金額認定。

  對于將資金直接或者間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品,并用其作為籌碼投注的,賭資數(shù)額按照購買該虛擬物品所需資金數(shù)額或者實際支付資金數(shù)額認定。

  對于開設(shè)賭場犯罪中主要用于接收、流轉(zhuǎn)賭資的銀行賬戶內(nèi)的資金,犯罪嫌疑人、被告人不能說明合法來源的,可以認定為賭資。

  公安機關(guān)、人民檢察院已查封、扣押、凍結(jié)的賭資、賭博用具等涉案財物及孳息,應(yīng)當制作清單。人民法院對隨案移送的涉案財物,依法予以處理。賭資應(yīng)當依法予以追繳。賭博違法所得、賭博用具以及賭博犯罪分子所有的專門用于賭博的財物等,應(yīng)當依法予以追繳、沒收。

  六、關(guān)于跨境賭博犯罪案件的管轄

  (一)跨境賭博犯罪案件一般由犯罪地公安機關(guān)立案偵查,由犯罪嫌疑人居住地公安機關(guān)立案偵查更為適宜的,可以由犯罪嫌疑人居住地公安機關(guān)立案偵查。犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。

  跨境網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪地包括用于實施賭博犯罪行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)使用的服務(wù)器所在地,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者所在地,犯罪嫌疑人、參賭人員使用的網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)所在地,犯罪嫌疑人為網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪提供幫助的犯罪地等。

  (二)多個公安機關(guān)都有權(quán)立案偵查的跨境賭博犯罪案件,由最初受理的公安機關(guān)或者主要犯罪地公安機關(guān)立案偵查。有爭議的,應(yīng)當按照有利于查清犯罪事實、有利于訴訟的原則,協(xié)商解決。經(jīng)協(xié)商無法達成一致的,由共同上級公安機關(guān)指定有關(guān)公安機關(guān)立案偵查。

  在境外實施的跨境賭博犯罪案件,由公安部、最高人民檢察院和最高人民法院指定管轄。

  (三)具有下列情形之一的,有關(guān)公安機關(guān)可以在其職責(zé)范圍內(nèi)并案偵查:

  1. 一人犯數(shù)罪的;

  2. 共同犯罪的;

  3. 共同犯罪的犯罪嫌疑人實施其他犯罪的;

  4. 多個犯罪嫌疑人實施的犯罪存在直接關(guān)聯(lián),并案處理有利于查明案件事實的。

  (四)部分犯罪嫌疑人在逃,但不影響對已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的犯罪事實認定的,可以依法先行追究已到案共同犯罪嫌疑人、被告人的刑事責(zé)任。

  已確定管轄的跨境賭博共同犯罪案件,在逃的犯罪嫌疑人、被告人歸案后,一般由原管轄的公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院管轄。

  七、關(guān)于跨境賭博犯罪案件證據(jù)的收集和審查判斷

  (一)公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院在辦理跨境賭博犯罪案件中應(yīng)當注意對電子證據(jù)的收集、審查判斷。公安機關(guān)應(yīng)當遵守法定程序,遵循有關(guān)技術(shù)標準,全面、客觀、及時收集、提取電子證據(jù);人民檢察院、人民法院應(yīng)當圍繞真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性審查判斷電子證據(jù)。

  公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院收集、提取、固定、移送、展示、審查、判斷電子證據(jù)應(yīng)當嚴格依照《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理刑事案件收集提取和審查判斷電子數(shù)據(jù)若干問題的規(guī)定》《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)犯罪案件適用刑事訴訟程序若干問題的意見》的規(guī)定進行。

  (二)公安機關(guān)采取技術(shù)偵查措施收集的證據(jù)材料,能夠證明案件事實的,應(yīng)當隨案移送,并移送批準采取技術(shù)偵查措施的法律文書。

  (三)依照國際條約、刑事司法協(xié)助、互助協(xié)議或者平等互助原則,請求證據(jù)材料所在地司法機關(guān)收集,或者通過國際警務(wù)合作機制、國際刑警組織啟動合作取證程序收集的境外證據(jù)材料,公安機關(guān)應(yīng)當對其來源、提取人、提取時間或者提供人、提供時間以及保管移交的過程等作出說明。

  當事人及其辯護人、訴訟代理人提供的來自境外的證據(jù)材料,該證據(jù)材料應(yīng)當經(jīng)所在國公證機關(guān)證明,所在國中央外交主管機關(guān)或者其授權(quán)機關(guān)認證,并經(jīng)我國駐該國使、領(lǐng)館認證。未經(jīng)證明、認證的,不能作為證據(jù)使用。

  來自境外的證據(jù)材料,能夠證明案件事實且符合刑事訴訟法及相關(guān)規(guī)定的,經(jīng)查證屬實,可以作為定案的根據(jù)。

  八、關(guān)于跨境賭博犯罪案件寬嚴相濟刑事政策的運用

  人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)要深刻認識跨境賭博犯罪的嚴重社會危害性,正確貫徹寬嚴相濟刑事政策,運用認罪認罰從寬制度,充分發(fā)揮刑罰的懲治和預(yù)防功能。對實施跨境賭博犯罪活動的被告人,應(yīng)當在全面把握犯罪事實和量刑情節(jié)的基礎(chǔ)上,依法從嚴懲處,并注重適用財產(chǎn)刑和追繳、沒收等財產(chǎn)處置手段,最大限度剝奪被告人再犯的能力。

  (一)實施跨境賭博犯罪,有下列情形之一的,酌情從重處罰:

  1. 具有國家工作人員身份的;

  2. 組織國家工作人員赴境外賭博的;

  3. 組織、脅迫、引誘、教唆、容留未成年人參與賭博的;

  4. 組織、招攬、雇傭未成年人參與實施跨境賭博犯罪的;

  5. 采用限制人身自由等手段強迫他人賭博或者結(jié)算賭資,尚不構(gòu)成其他犯罪的;

  6. 因賭博活動致1人以上死亡、重傷或者3人以上輕傷,或者引發(fā)其他嚴重后果,尚不構(gòu)成其他犯罪的;

  7. 組織、招攬中華人民共和國公民赴境外多個國家、地區(qū)賭博的;

  8. 因賭博、開設(shè)賭場曾被追究刑事責(zé)任或者二年內(nèi)曾被行政處罰的。

  (二)對于具有賭資數(shù)額大、共同犯罪的主犯、曾因賭博犯罪行為被追究刑事責(zé)任、悔罪表現(xiàn)不好等情形的犯罪嫌疑人、被告人,一般不適用不起訴、免予刑事處罰、緩刑。

  (三)對實施賭博犯罪的被告人,應(yīng)當加大財產(chǎn)刑的適用。對被告人并處罰金時,應(yīng)當根據(jù)其在賭博犯罪中的地位作用、賭資、違法所得數(shù)額等情節(jié)決定罰金數(shù)額。

  (四)犯罪嫌疑人、被告人提供重要證據(jù),對偵破、查明重大跨境賭博犯罪案件起關(guān)鍵作用,經(jīng)查證屬實的,可以根據(jù)案件具體情況,依法從寬處理。
 

  公通字【2020】14號

  日期:2020年10月16日

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